En los procesos de M&A (fusiones y adquisiciones), uno de los pasos más trascendentes es definir la estructura de la transacción:

• ¿Se ejecutará mediante una compra de acciones?
• ¿O se estructurará a través de una compra de activos?

Ambas modalidades son válidas, pero presentan diferencias sustanciales en implicaciones fiscales, nivel de riesgo, agilidad de ejecución y continuidad del negocio.

1. Venta de acciones: simplicidad y continuidad

• Cómo funciona: los vendedores son los socios de la empresa target. El comprador adquiere las acciones y se convierte en socio, asumiendo indirectamente activos y pasivos de la compañía.
• Ventajas:
  • Proceso ágil y menos costoso.
  • Permite la continuidad de la identidad jurídica.
  • No requiere rehacer contratos, permisos, licencias o relaciones laborales.
• Desventajas:
  • Se heredan los pasivos y contingencias, salvo protección contractual.
  • Posibles conflictos con socios minoritarios que no deseen vender.
  • El comprador no puede seleccionar qué activos adquirir.

2. Venta de activos: control del riesgo y flexibilidad

• Cómo funciona: la empresa target vende parte o la totalidad de sus activos a una sociedad compradora (normalmente un SPV – Special Purpose Vehicle).
• Ventajas:
  • El comprador elige qué activos comprar.
  • No asume pasivos anteriores.
  • Reduce el alcance de la due diligence.
• Desventajas:
  • Proceso más costoso y complejo.
  • Requiere formalizar nuevas relaciones laborales y contractuales.
  • En Costa Rica, la venta de establecimiento mercantil (cuando se transfiere la mayoría de activos) está regulada por el Código de Comercio → exige publicación en La Gaceta, depósito del precio en garantía y otros trámites.

3. Implicaciones fiscales en Costa Rica

El aspecto tributario suele ser determinante en la elección:

• Venta de acciones:
  • El vendedor (socio) tributa por ganancia de capital (15%), salvo excepciones previstas en la Ley de Impuesto sobre la Renta.
  • Es una estructura más eficiente para los vendedores.
• Venta de activos:
  • La empresa target paga impuestos sobre la venta (incluido el IVA, si aplica).
  • Si luego distribuye dividendos a los socios, estos tributan de nuevo.
  • Puede generar doble imposición.

4. Due Diligence (debida diligencia)

La debida diligencia es el proceso de auditoría integral que realiza el comprador para valorar la operación:

• En un share deal (acciones):
  • Debe cubrir contabilidad, impuestos, pasivos laborales, litigios, contratos y cumplimiento regulatorio, pues el comprador hereda las contingencias.
• En un asset deal (activos):
  • La revisión se centra en la correcta valoración de activos, licencias y contratos a transferir.
  • Es menos amplia, pero más costosa en ejecución.

5. Consideraciones regulatorias locales

En Costa Rica:

• Las ventas de activos como establecimiento mercantil deben cumplir con el Código de Comercio.
• En sectores regulados (banca, seguros, fondos de pensiones, valores), una compra de acciones o activos requiere autorización previa de la Superintendencia respectiva (SUGEF, SUGEVAL, SUPEN o SUGESE).
• Esto garantiza que los cambios de control cumplan estándares prudenciales de transparencia y solvencia.

6. Estrategias contractuales para mitigar riesgos

Independientemente de la estructura, es recomendable incluir en el contrato de compraventa:

• Cláusulas de indemnización: protegen al comprador frente a contingencias ocultas.
• Garantías de los vendedores (representations & warranties): declaraciones formales sobre la situación financiera y legal de la empresa.
• Escrow accounts o retenciones de precio: fondos reservados para cubrir riesgos posteriores.
• Earn-outs: pagos variables condicionados al desempeño futuro de la empresa.

7. Tendencias en el mercado M&A en Costa Rica y LATAM

• Predomina la compra de acciones, sobre todo en pymes familiares donde se busca continuidad del negocio y eficiencia fiscal.
• Inversionistas extranjeros, especialmente fondos, suelen preferir asset deals para limitar riesgos legales y fiscales.
• En sectores con alta regulación, el escrutinio de las autoridades influye en la estructura elegida.

Conclusión

No existe una fórmula única. La elección entre venta de acciones o venta de activos depende de:

1. Los objetivos de comprador y vendedor.
2. El impacto fiscal de cada estructura.
3. La tolerancia al riesgo y contingencias.
4. El marco regulatorio aplicable.

Un acompañamiento profesional especializado en auditoría financiera, due diligence, estructuración fiscal y regulatoria es indispensable para tomar la mejor decisión y ejecutar una transacción exitosa.

Jorge Gutiérrez Guillén, CPA
Socio Fundador | JGutierrez Auditores Consultores S.A.
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